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现货,想说爱你真的好难

现货市场,问题层出不穷,更是乱象横生。能够看得出焦点问题所在的律师更是凤毛麟角。现货何去何从?很多人都谈到要完善交易平台内控机制、提高投资者门槛(投资者适当性制度的落实)、加强会员单位、交易平台的监管等,这些举措可谓老生常谈,你觉得有半点启发意义吗?对于交易平台而言,在即不走封闭僵化的老路,也不走改旗易帜的邪路的情况下,现货平台路在何方?

笔者接触该类纠纷包括现场投诉处理、出庭应诉已两年有余,拟结合庭审实务情况,浅谈一些自己的看法,同时也谈谈非法经营罪实务上的一些问题,望借此抛砖引玉同时也能对平台工作人员有借鉴之处。(刚接到消息称:济南市历城区法院将某国资交易平台组织的交易模式定性为非法期货)

现货庭审情况

一、从原告的角度展开:

原告诉请法院判定以交易平台、银行、会员单位排列组合式承担或连带承担返还损失款并加同期银行贷款利息,由于原告一般不在交易平台住所地,一般会把原告所在地银行拉入并作为创造新的管辖连接点,争取由原告所在地的法院来审理,也因此产生新的管辖权纠纷。

但是截至目前,裁判结果对交易平台不利的地方主要集中在江西、甘肃、上海等地。因此,拉入银行除了减少诉讼成本外,也不见得是一件好事,请务必坚信司法公正。

(一)原告在庭审时陈述的事实无非是:

1、欺诈诱导开户;

2、承诺收益;

3、交易平台的交易模式是“类期货”;

4、平台打着“第三方托管”的幌子,实际上资金账户并非由第三方独立托管;

5、未经任何风险提示下,强制平仓;

6、随意放大杠杆比例、提高延期费、收取高额的手续费、点差费等;

7、电子系统经常出现卡盘,工作人员随意操控修改系统后台数据;

8、未签收任何纸质文件却又出现电子化的《客户协议书》等。

上述情况可能涉嫌以下三个罪名:

1、非法经营罪;

2、操纵市场罪(主要是在发售市场领域);

3、诈骗罪或合同诈骗罪。

(二)诉请的案由主要集中在:

1、期货交易纠纷(提升审级,由中院审);

2、不当得利纠纷(事实情况是即使合同无效也存在交易行为,不可能是不当得利);

3、合同(交易)无效纠纷;

4、委托理财(合同)纠纷。

(三)原告能提交的证据主要有:

1、银行流水(证明钱是打入平台账号,平台是虚拟账户并非第三方独立托管);

2、交易平台及会员的营业执照(用于证明主体资质及经营范围);

3、建仓、平仓单及用户在客户端上的交易信息(用于证明资金状况及原告是被告的客户);

4、客户报表(证明原告损失);

5、交易平台的相关公告及金融工作局的相关回复(用于证明交易品种未报批报备,正接受违规整改);

6、媒体报导的有关现货诈骗的视频等。

因客观实际处于不断发展变化中,证据也会因此不断增加,变得扑所迷离,可谓是“雄兔脚扑朔,雌兔眼迷离,双兔傍地走,安能辨我是雌雄”,但是换汤不换药,本质还是围绕着类期货、诈骗等问题展开。

(四)原告所能提供的法律法规有:国办发〔2012〕37号、国发〔2011〕38号以及证监发〔2013〕74号、京政发36号文(依省份差别提供该类文件)等,目的是诉请法院判定交易行为无效,进而拿到损失款。

文章观点仅供参考,据此投资风险自担。

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